新公司法系列文章五：新法速递：民法典关于公司对外担保的新变化及审查要点 | 深圳公司律师 | 深圳律师 | 北京律师在深圳
这是徐鸿鹏律师个人法律博客第46篇文章【公司纠纷与刑事辩护】
引言
2021年1月1日，《中华人民共和国民法典》正式生效，这一综合性法律对公司担保制度进行了重大调整。随后，2021年2月27日，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度司法解释》（以下简称《担保司法解释》）进一步细化了相关规定，明确了司法实践中的具体操作标准。本文将简单梳理民法典及《担保司法解释》在公司担保制度方面的新规定，并重点分析公司担保行为的审查要点，帮助企业更好地适应法律变化，防范法律风险。
一、公司担保制度的背景与意义
公司担保是指公司以其资产为自身或他人的债务提供担保的行为。合理利用公司担保可以提高企业的融资能力，促进经济活动的顺利进行。然而，不当的担保行为可能导致公司面临巨大的财务风险，甚至引发法律纠纷。因此，公司担保制度的完善对于保护公司及其股东的合法权益，维护市场秩序具有重要意义。
二、《民法典》对公司担保的新规定
（一）担保责任的明确
《民法典》第680条规定，公司为他人债务提供担保时，应当按照公司章程和股东会、董事会决议进行，不得超越权限。这一规定旨在防止公司管理层滥用职权，为关联企业或其他第三方提供不当担保，损害公司及股东利益。
（二）股东会和董事会的决策程序
《民法典》第682条规定，公司为他人提供担保，应当经股东会或股东大会决议通过。公司章程另有规定的，从其规定。同时，该条款要求董事会对担保事项进行审慎决策，确保担保行为符合公司利益，防止出现利益冲突。这一规定加强了公司内部决策程序的透明度和规范性，有助于提高公司治理水平。
（三）担保合同的生效要件
《民法典》第684条对担保合同的生效要件进行了明确规定，要求担保合同应当采用书面形式，并由公司法定代表人或授权代表签署。这一规定旨在确保担保合同的法律效力，防止因程序瑕疵导致担保合同无效，增加法律风险。
（四）对外担保的信息披露
《民法典》第686条强调了对外担保的信息披露义务。公司应当及时、准确地向股东披露对外担保的相关信息，包括担保对象、金额、期限等。这一规定旨在保障股东的知情权，防止因信息不对称导致股东权益受损。
（五）担保责任的追偿
《民法典》第688条规定，当公司因担保承担债务后，有权向被担保人追偿。这一规定明确了公司在承担担保责任后的法律救济途径，有助于公司在履行担保义务后，最大限度地减少经济损失。
三、《担保司法解释》对公司担保的新规定
《担保司法解释》对《民法典》的担保规定进行了细化，进一步明确了公司担保在司法实践中的操作标准。
（一）关于公司对外担保的有效性
《担保司法解释》第16条规定，公司为他人提供担保，如果未经股东会或股东大会决议通过，担保合同无效。这一规定明确了公司对外担保行为的合法性条件，强化了内部决策程序的约束力。
（二）关于关联公司之间的担保
《担保司法解释》第17条规定，公司为关联公司提供担保的，应当遵循公平、公开的原则，并向全体股东披露相关信息。这一规定旨在防止公司管理层滥用关联交易，损害公司及中小股东利益。
（三）关于担保责任的范围
《担保司法解释》第18条规定，公司为他人债务提供担保的，担保责任的范围应当在担保合同中明确约定，未约定的，按照主合同确定的债务范围承担担保责任。这一规定有助于明确担保责任的具体范围，避免因约定不明导致争议。
（四）关于担保合同的解释
《担保司法解释》第19条规定，担保合同的解释应当遵循合同法的一般原则，结合合同条款和当事人的真实意思进行解释。这一规定为担保合同的解释提供了明确的法律依据，有助于在司法实践中统一裁判标准。
四、公司担保行为的审查要点
（一）内部决策程序的合法性
- 决策程序符合公司章程：公司为他人提供担保的决策程序必须严格遵守公司章程的规定。如果公司章程对担保事项有特殊规定，应当优先遵循。
- 股东会或董事会决议：公司为他人提供担保，应当经股东会或董事会决议通过，且决议程序必须符合法律和公司章程的要求。未经合法决议的担保行为无效。
- 决策记录保存：公司应当妥善保存股东会或董事会关于担保事项的决议记录，包括会议通知、会议记录、决议等文件，以备日后审查。
（二）担保合同的合法性
- 书面形式：担保合同必须采用书面形式，并由公司法定代表人或授权代表签署，确保合同的合法性和有效性。
- 合同条款的明确性：担保合同的条款应当明确、具体，包括担保的范围、担保责任的范围、担保期间等，避免因条款不明导致争议。
- 合同备案：公司应当将担保合同进行备案，确保合同的可追溯性和合法性。
（三）信息披露的充分性
- 及时披露：公司应当及时向全体股东披露对外担保的信息，包括担保对象、金额、期限、担保合同的主要内容等。
- 准确披露：信息披露应当真实、准确、完整，避免因信息披露不充分或不准确导致股东权益受损。
- 持续披露：在担保期间内，如发生影响担保事项的重要变化，公司应当及时向股东披露相关信息，确保股东了解担保事项的最新动态。
（四）风险评估的全面性
- 审慎评估担保风险：公司在决定提供担保前，应当对担保风险进行全面、审慎的评估，包括被担保人的资信状况、担保债务的可偿还性、公司自身的财务状况等。
- 制定风险防控措施：根据担保风险评估结果，公司应当制定相应的风险防控措施，如要求被担保人提供反担保、设定担保责任的上限等。
- 风险评估报告：公司应当形成书面的担保风险评估报告，并将其提交股东会或董事会审议，作为决策依据。
（五）追偿权的保障
- 明确追偿权：担保合同中应当明确公司在承担担保责任后的追偿权，确保公司在履行担保义务后有权向被担保人追偿。
- 追偿措施：公司应当制定详细的追偿措施，包括追偿的方式、追偿程序等，确保追偿权的实现。
- 追偿记录：公司应当对追偿过程进行详细记录，保留相关证据，确保追偿过程的合法性和有效性。
五、企业如何应对公司担保制度的新变化
（一）完善公司章程
企业应当根据《民法典》及《担保司法解释》的新规定，及时修订和完善公司章程，对公司担保的决策程序、审批权限、信息披露等作出详细规定，确保公司担保行为的合法合规。
（二）加强内部控制
企业应当建立健全内部控制制度，明确担保事项的审批流程和责任主体，防止管理层滥用职权，为关联企业或其他第三方提供不当担保。加强内部控制可以有效防范担保风险，维护公司和股东的合法权益。
（三）规范担保合同管理
企业在签订担保合同时，应当严格遵循《民法典》和《担保司法解释》的规定，确保担保合同的合法性和有效性。企业应当采用书面形式签订担保合同，并由法定代表人或授权代表签署。同时，企业应当妥善保管担保合同，避免因程序瑕疵导致合同无效。
（四）加强法律风险防控
企业应当加强法律风险防控，定期对公司担保行为进行法律审核，确保担保行为符合法律法规的要求。企业可以聘请专业律师对担保合同进行审核，防范法律风险，确保企业合法权益的最大化。
结语
通过本文的梳理，希望能够帮助读者更好地理解《民法典》及《担保司法解释》在公司担保制度的新变化，为企业的法律风险防控提供参考。如果您有更多关于公司担保制度的问题或需要法律服务，欢迎随时与我们联系，我们将竭诚为您提供专业的法律支持。
徐鸿鹏律师，北京市隆安（深圳）律师事务所高级合伙人，原就职于北京市某检察院，北京律师派驻深圳分所，专注于民商事争议解决、经济犯罪刑事辩护、刑事合规、加密货币犯罪研究、政府和企业法律顾问等领域。
联系方式：联系电话13691688640、电子邮件xuhongpeng@longanlaw.com
地址：北京市隆安（深圳）律师事务所
希望这份指引能够帮助您在面对法律时更加从容，应对有方。如需进一步的法律咨询或帮助，欢迎随时联系我。
往期文章概览：
《接受公司担保，只看担保合同就够了吗？—论债权人接受公司担保时的审查要点》
《新公司法系列文章一：设立公司，创始人只缴纳自己的出资就够了吗？小心为其他股东兜底！》
《新公司法系列文章二：注意了！公司出资款缴纳不允许无限期拖延！》